因巴哈·瑪度假村項(xiàng)目(以下簡稱巴哈·瑪項(xiàng)目)的大股東巴哈·瑪股份有限公司(以下簡稱巴哈·瑪公司)申請破產(chǎn)保護(hù)，中國建筑股份有限公司(以下簡稱中建)最大海外項(xiàng)目陷入僵局。
據(jù)了解，總投資35億美元的巴哈·瑪項(xiàng)目，位于巴哈馬首都拿騷，包括一個(gè)拉斯維加斯式的賭場、18洞的杰克·尼克勞斯高爾夫球場以及豪華品牌酒店等。
關(guān)于事件的詳細(xì)情況，法治周末記者嘗試聯(lián)系中建了解具體情況，但截至發(fā)稿前尚未得到回復(fù)。
睿信咨詢資深顧問陳雪在接受法治周末記者采訪時(shí)表示，巴哈·瑪度假村項(xiàng)目是中建以投資和貸款換取建筑承包合同的“成功嘗試”，然而目前出現(xiàn)的情況卻顯示著這一模式的薄弱之處。
根據(jù)巴哈·瑪公司、中建美國巴哈馬有限公司(以下簡稱中建巴哈馬)和中國進(jìn)出口銀行在2010年5月31日簽訂合作協(xié)議，中建對項(xiàng)目進(jìn)行了1.5億美元的股權(quán)投資。巴哈·瑪公司則以土地、現(xiàn)金等資產(chǎn)注資，合計(jì)8.5億美元。剩余的24.5億美元全部來自中國進(jìn)出口銀行的貸款。
“投資帶動承包”模式弊端初顯
資料顯示，巴哈·瑪項(xiàng)目于2011年2月21日正式動工，但之后卻錯(cuò)過了原定在2014年12月的開業(yè)日期，并將開業(yè)日期推遲至2015年3月27日。
然而，該開業(yè)日期又再一次被延遲。
6月29日，巴哈·瑪項(xiàng)目的大股東巴哈·瑪公司在美國特拉華州法院申請破產(chǎn)保護(hù)。
巴哈·瑪項(xiàng)目的大股東遞交給法院的材料顯示：其將項(xiàng)目施工的延遲歸咎于中建美國子公司，并稱中建已經(jīng)停止一切實(shí)質(zhì)性工作。同時(shí)還認(rèn)為“中建涉嫌欺詐、蓄意破壞”。
7月7日，中建美國(中建在美國的全資分公司)發(fā)布公告稱，巴哈·瑪公司申請破產(chǎn)保護(hù)是由于該公司設(shè)計(jì)項(xiàng)目開工后更換項(xiàng)目主建筑師，延遲交付和不完整交付設(shè)計(jì)方案，提出至少1300多項(xiàng)施工更改指令等。
此后不久，巴哈馬總理佩里·克里斯蒂發(fā)表全國電視講話，稱巴哈馬政府決定將該項(xiàng)目置于巴哈馬高等法院的控制和監(jiān)督下，向高等法院提起對巴哈·瑪項(xiàng)目的清算申請，試圖收回項(xiàng)目的控制權(quán)。
7月22日，巴哈馬高等法院作出判決，巴哈·瑪公司6月29日向美國特拉華州法院提出的破產(chǎn)保護(hù)申請?jiān)诎凸R當(dāng)?shù)責(zé)o效。
在宣判結(jié)果出臺后，巴哈馬政府發(fā)表聲明稱，從7月26日至28日，巴哈·瑪公司、中建、中國進(jìn)出口銀行和巴哈馬政府代表團(tuán)在京繼續(xù)第二次談判。
巴哈·瑪項(xiàng)目能否盡快復(fù)工，尚未可知。
其實(shí)，在中建和巴哈馬公司“聯(lián)姻”之前，該項(xiàng)目在2008年時(shí)就一度陷入困境，由于金融危機(jī)原投資商撤出了該項(xiàng)目。
根據(jù)巴哈·瑪公司總裁托馬斯·鄧洛普向美國法院提交的文件信息顯示，伊茲米爾利安在2009年初找到了中建美國。2009年3月9日，雙方簽署了項(xiàng)目建造合同，合同中約定中建美國即是項(xiàng)目的投資方，又是項(xiàng)目的承包方。
“巴哈·瑪度假村項(xiàng)目曾以《開創(chuàng)融投資帶動總承包全新模式》為題，在其官網(wǎng)顯著位置介紹巴哈·瑪項(xiàng)目。以投資和貸款換取建筑承包合同，是中建探索的一種新模式，是其海外戰(zhàn)略的重要手段，資金優(yōu)勢為中建贏得項(xiàng)目中的主動地位。這一模式，還入選了央企海外業(yè)務(wù)拓展的經(jīng)典案例名錄。”陳雪對法治周末記者表示。
但如陳雪所說，這一模式的弊端也在逐漸呈現(xiàn)。
“一方面，中建作為總承包商，投資是其獲取項(xiàng)目的手段，因此往往會忽略對項(xiàng)目投資風(fēng)險(xiǎn)的評估；另一方面，通過聯(lián)絡(luò)銀行，中建與銀行無形中形成了捆綁關(guān)系，業(yè)主對銀行的要求往往會轉(zhuǎn)移到中建頭上，因此其承擔(dān)了雙重風(fēng)險(xiǎn)。”陳雪對法治周末記者表示。
陳雪向法治周末記者分析，以投資帶動承包在目前資金成本高的環(huán)境下的確可成為建筑企業(yè)的有利籌碼，然而也很可能轉(zhuǎn)化為羈絆。在項(xiàng)目出現(xiàn)資金需求變化時(shí)，中建與銀行間的密切關(guān)系，反倒會成為中建被攻擊的主要原因，巴哈·瑪公司可能是希望借此逼迫銀行做出某些退讓。
有分析曾指出，巴哈·瑪公司這么做或許是希望中國進(jìn)出口銀行可以延緩還款期限。
“申請破產(chǎn)或?yàn)樵黾诱勁谢I碼”
巴哈·瑪公司與中建的合作原本該是好事一樁，緣何發(fā)展至今天的地步？
上海易居房地產(chǎn)研究院智庫中心研究總監(jiān)嚴(yán)躍進(jìn)向法治周末記者介紹，此事發(fā)生的根本原因是多頭管理的問題。
“對于中建而言，在這個(gè)項(xiàng)目中，其不僅是承包商的角色，也帶有項(xiàng)目投資人的角色，使得其對項(xiàng)目的把控權(quán)比較大。但由于其非大股東，所以中間的利益協(xié)調(diào)會比較困難。”嚴(yán)躍進(jìn)對法治周末記者表示。
而陳雪認(rèn)為，項(xiàng)目擱淺目前來看主要是由于業(yè)主申請破產(chǎn)保護(hù)而引起的，但申請破產(chǎn)保護(hù)必然對項(xiàng)目聲譽(yù)造成不良影響，不符合業(yè)主自身利益。一般來說，已投入近10億美元的業(yè)主不會主動要求啟動破產(chǎn)保護(hù)程序。
“因此業(yè)主申請破產(chǎn)保護(hù)很可能只是為了以破產(chǎn)為要挾來增加談判籌碼，要求債權(quán)人放棄部分權(quán)益。因?yàn)閱悠飘a(chǎn)保護(hù)程序企業(yè)的管理層可向債權(quán)人提出重組方案，包括延期歸還債務(wù)、削減無擔(dān)保債權(quán)等。”陳雪對法治周末記者解釋。
陳雪接著對法治周末記者指出，債權(quán)人為避免企業(yè)走上破產(chǎn)清算程序引起更大損失，往往會做出一定讓步。這一點(diǎn)從中建美國發(fā)表的評論中即可看出：“業(yè)主(巴哈·瑪公司)提出了‘將我方(中建)在BML股權(quán)投資的賬面價(jià)值降低50%(7500萬美元)和同時(shí)還要求將我方在BML的投資利率降為零’的要求。”
除了以上兩個(gè)原因，嚴(yán)躍進(jìn)認(rèn)為，巴哈·瑪公司申請破產(chǎn)還可能與合作伙伴之間的協(xié)調(diào)機(jī)制有關(guān)系。中建此前拿下這個(gè)項(xiàng)目，可能比較心切，所以在合作方面存在失誤。當(dāng)然，由于該項(xiàng)目體量大、耗費(fèi)資金多，所以一旦資金出現(xiàn)斷裂，則很容易造成項(xiàng)目誤工，甚至引發(fā)連鎖反應(yīng)，引發(fā)投資中斷的問題。
中建也在公開信中稱，同樣位于巴哈馬拿騷的天堂島·亞特蘭蒂斯度假村的體量與巴哈·瑪度假村幾乎等同，歷時(shí)11年完工，也就是說巴哈·瑪度假村的開發(fā)周期應(yīng)該在10年左右。中建在綜合了以往的項(xiàng)目開發(fā)速度后允諾2014年12月8日開業(yè)(總工期約4年)，現(xiàn)在看來是有些激進(jìn)了。
海外投資法律風(fēng)險(xiǎn)多
此次中建和巴哈·瑪公司合作的結(jié)果，也讓不少業(yè)內(nèi)人士直指法律風(fēng)險(xiǎn)將會是中國企業(yè)在未來走出去的過程中必然會碰到的問題。
“首先是法律環(huán)境調(diào)研風(fēng)險(xiǎn)，然后是項(xiàng)目可行性論證風(fēng)險(xiǎn)。”上海樂邦律師事務(wù)所首席合伙人王厚忠向法治周周末記者介紹。
而在中國企業(yè)走出國門時(shí)，原有在國內(nèi)所熟悉的法律環(huán)境和自身的各項(xiàng)資源優(yōu)勢都發(fā)生了變化。因此，王厚忠認(rèn)為在合同條款方面，應(yīng)當(dāng)充分重視以下幾個(gè)方面的約定：
“首先是規(guī)避工期風(fēng)險(xiǎn)，為防止巨額工期索賠的發(fā)生，在合同中對工期及其順延和索賠作出詳細(xì)具體的約定，還應(yīng)重視有關(guān)工期證據(jù)的收集。”王厚忠對法治周末記者表示。
王厚忠對法治周末記者指出，其次是在合同索賠方面。在合同中要對業(yè)主方的遲延付款等行為約定違約責(zé)任，同時(shí)，要提示建筑企業(yè)特別注意合同中對于索賠有著嚴(yán)格的時(shí)間和內(nèi)容的要求。
“再次是爭議解決的管轄機(jī)構(gòu)方面，因?yàn)槭呛Ｍ夤こ?，業(yè)主方在當(dāng)?shù)氐乃痉ㄙY源顯然比國內(nèi)的建筑企業(yè)有優(yōu)勢。所以，建議在合同中約定就爭議提交雙方均認(rèn)可的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。”王厚忠對法治周末記者建議。
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